Кейс #3. Анализ условий контракта по 44-ФЗ: обеспечительные меры

Сегодня разберем реальный контракт на запчасти. Выявим недостатки и несоответствия Федеральному закону О контрактной системе.

Это поможет вам обращать внимание даже на незначительные фразы и формулировки.  

Итак, вот фрагмент контракта

Читаем первый абзац пункта 10.1 Контракта:

«Подрядчик представляет Заказчику обеспечение исполнения контракта в форме на сумму 39 756 рублей 71 копеек, эквивалентную 0,55% от НМЦК.»

Здесь речь идет об обеспечении исполнения контракта. Порядок предоставления такого обеспечения установлен в статье 96 ФЗ № 44. Для того, чтобы понять соответствует ли положение в контракте требованиям закона, читаем ст. 96 ФЗ № 44.

Заказчик обязан устанавливать обеспечение исполнения контракта, кроме случаев,

  • когда он это делать вправе или
  • когда он должен не устанавливать обеспечение исполнения контракта.

В данной ситуации, заказчик, устанавливая обеспечение контракта, действует правомерно.

Читаем абзац 2 пункта 10.1 Контракта:

«Подрядчик освобождается от предоставления обеспечения исполнения Контракта в случаях, предусмотренных ч. 8 ст. 96 Закона № 44-ФЗ».

В этом пункте как раз идет речь о том, когда обеспечение исполнения контракта не предусмотрено. Это случаи:

  • когда Поставщик — казенное учреждение;
  • когда закупается услуга по предоставлению кредита;
  • когда закупается выдача независимой гарантии;

Нас, перечисленные ситуации не касаются, поэтому в этом абзаце, все правомерно.

Абзац 3 пункта 10.1 Контракта:

В случае если предложенная Подрядчиком цена контракта (сумма цен услуг) снижена более чем на 25 процентов по отношению к начальной (максимальной) цене контракта (начальной сумме цен услуг), обеспечение исполнения контракта предоставляется в соответствии со ст. 37ФЗ 44-ФЗ.»

В этом абзаце речь идет об антидемпинговых мерах, предусмотренных ст. 37 ФЗ № 44. Открываем эту статью и читаем:

«предложена цена контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта».

При буквальном толковании нормы закона следует, что установлены 2 признака демпинга:

  • 25% от начальной (максимальной) цены;
  • и более 25% от начальной (максимальной) цены.

Таким образом, формулировка абзаца 3 пункта 10.1 контракта — не соответствует требованиям закона, поскольку в ней указан лишь один признак демпинга: 

«более чем 25%». 

Следовательно, если участник снизит цену ровно на 25%, а не на 25,2%, то антидемпинговые меры не сработают по условиям контракта. Такое условие нарушает прямое требование закона и предоставляет возможность недобросовестным участникам откровенно демпинговать. 

НЕТ ВРЕМЕНИ ЧИТАТЬ?

ЗАПИШИТЕСЬ НА БЕСПЛАТНОЕ ИНТЕРВЬЮ!

по вашему вопросу

Анализ условий контракта по 44-ФЗ: пункт 10.2

Продолжаем изучать контракт.  Абзац 1 пункта 10.2 контракта:

«исполнение контракта обеспечивается предоставлением независимой гарантии, соответствующей требованиям статьи 45 ФЗ № 44, или внесением денежных средств на спецсчет в уполномоченном банке, на котором в соответствии с законодательством РФ учитываются операции со средствами, поступающими в обеспечение заявки. Способ обеспечения исполнения контракта, срок действия независимой гарантии определяются участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно.»

Согласно пункта 3 ст. 96 ФЗ № 44, обеспечение исполнеения контракта могут осуществляться на выбор участником контракта в форме:

  • либо независимой гарантии;
  • либо внесением денежных средств на на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику.

Таким образом, сформулированное положение в Контракте не корректно: в части отсутствия перечисления способов с использованием предлогов «либо-либо», а так же использования в контракте жаргонных слов «спецсчет». В законе отсутствует понятие спецсчет, есть: «счет, на котором учитываются операции со средствами, поступающими заказчику».

Абзац 2 пункта 10.2 Контракта:

«При этом срок действия независимой гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой независимой гарантией, не менее чем на 2 месяца, в том числе в случае его изменения в соответствии со ст. 95 ФЗ № 44-ФЗ».

Предусмотренное в контракте требование срока независимой гарантии не менее чем на 2 месяца — незаконно. 

Согласно п. 3 ст. 96 ФЗ № 44, такой срок установлен в 1 месяц:

«При этом срок действия независимой гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой независимой гарантией, не менее чем на один месяц».

Анализ условий контракта по 44-ФЗ: пункт 10.3

Переходим к анализу последнего пункта контракта. 

Абзац  1 пункта 10.3: 

«денежные средства, внесенные Подрядчиком в качестве обеспечения исполнения контракта (часть этих денежных средств в случае уменьшения размера обеспечения исполнения контракта в соответствии с п. 10.5-10.7 (настоящего контракта), возвращаются Подрядчику не позднее 30 (тридцати) дней с даты исполнения Подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом. Денежные средства перечисляются по банковским реквизитам Подрядчика, указанным в настоящем контракте.»

В данном абзаце все в порядке. Сроки возврата обеспечения устанавливаются в п. 27 ст. 34 ФЗ № 44-ФЗ и соответствуют прописанным в контракте.

НЕТ ВРЕМЕНИ ЧИТАТЬ?

ЗАПИШИТЕСЬ НА БЕСПЛАТНОЕ ИНТЕРВЬЮ!

по вашему вопросу

Что делать?

Мы провели анализ трех пунктов контракта и нашли три несоответствия законодательству. Что с этим делать?

При выявлении подобных нарушений участник закупки вправе обратиться с запросом на разъяснение к заказчику, а также вправе обжаловать положения проекта контракта в ФАС или в судебном порядке.

Дополнительно рекомендую очень внимательно читать проекты контрактов и прочей закупочной документации. Вы потратите время, но зато это убережет вас от неприятностей.

Любарец Светлана юрист по госзакупкам

Юрист Любарец (Авдеева) Светлана занимается юридическим сопровождением госзакупок.  

Юрист  эффективно и качественно решает поставленные задачи и предлагает наиболее оптимальные варианты достижения ваших целей. Рядом с вами будет ответственный профессионал с уникальным опытом, добросовестно выполняющий свою работу.

5
Оценка 5 из 5
5 из 5 звёзд (основано на 3 отзывах)
Отлично100%
Очень хорошо0%
Средне0%
Плохо0%
Ужасно0%
Оценка 5 из 5
06.12.2022

Спасибо большое, за проделанную качественную работу, всё дело юрист вела до конца, всегда консультировала. Спасибо большое, что вы есть буду рекомендовать вас всем!!!

Иван

Ответ из Любарец Светлана

Спасибо вам, Иван, за плодотворное сотрудничество. Успехов в делах!

Оценка 5 из 5
02.12.2022

Огромное спасибо за консультацию!

Галина

Ответ из Любарец Светлана

Всегда рада помочь!

Оценка 5 из 5
01.12.2022

Я хотела защитить коммерческую тайну участвуя в закупках. Заказчик потребовал финансовую и бухгалтерскую документацию, я считала, что это тайна. Однако Светлана все об’яснила и сказала как действовать. Спасибо

Татьяна

Ответ из Любарец Светлана

Спасибо за высокую оценку. Всегда рада помочь

Любарец Светлана юрист по госзакупкам

#КЕЙС 2. Поставка мебели: какие возможности есть в госзакупках

Кейс: консультация клиента — поставщика

Ко мне обратился клиент с просьбой провести аналитическое исследование и дать свое заключение по следующим вопросам: 

  1. Какие особенности участия в закупке с кодом 31.01.1?
  2. Какие требования могут быть предъявлены заказчиком?
  3. Есть ли какие-либо преференции для клиента?
  4. Устанавливаются ли для него условия национального режима?

Итак, клиент, является поставщиком (не производитель) мебели для офиса, предприятий торговли. Код ОКПД2 31.01.1. 

Клиент заинтересовался сферой госзакупок, но решил подстраховаться и узнать профессиональное мнение по вопросам, которые указаны выше. 

Проанализировав ситуацию, я пришла к такому выводу.

НЕТ ВРЕМЕНИ ЧИТАТЬ?

ЗАПИШИТЕСЬ НА БЕСПЛАТНОЕ ИНТЕРВЬЮ!

по вашему вопросу

Какие особенности участия в госзакупках с кодом 31.01.1?

Итак, идем в ОКПД2 и смотрим внимательно, что там написано.

Код 31.01.1 расшифровывается, как  мебель для офисов и предприятий торговли. 

Анализирую заявки и вижу, что по данному коду осуществляется поставка:

  • мебели для комплексного оснащения предприятия общественного питания;
  • шкафов архивных, металлических для одежды;
  • мебель офисная и т.д.

Заявки размещаются как для государственных, муниципальных нужд (44-ФЗ), так для коммерческих нужд (223-ФЗ).

Какие требования могут быть предъявлены заказчиком?

Заказчиком могут быть предъявлены только общие единые требования. А именно:

  • участник не должен находится на стадии ликвидации, банкротства;
  • нет приостановления деятельности в рамках административного правонарушения;
  • отсутствие задолженности по налогам, сборам за прошедший календарный год, размер которых превышает 25% балансовой стоимости активов участника закупки;
  • отсутствие у лиц, ответственных за принятие решения судимости по экономическим преступлениям;
  • юридическое лицо за 2 года не привлекалось к административной ответственности по статье «Незаконное вознаграждение от имени юридического лица»;
  • отсутствие конфликта интересов;
  • участник закупки не является офшорной компанией и иностранным агентом;

Дополнительное требование, которое может установить заказчик — отсутствие сведений в реестре недобросовестных поставщиков (РНП). 

Дополнительных требований для поставщиков по коду 31.01.1 не предусмотрено.

НЕТ ВРЕМЕНИ ЧИТАТЬ?

ЗАПИШИТЕСЬ НА БЕСПЛАТНОЕ ИНТЕРВЬЮ!

по вашему вопросу

Есть ли какие-либо преференции для клиента?

Мой клиент — индивидуальный предприниматель, у которого официально работает 10 человек. 

Согласно ч. 2 ст. 4 закону «О развитии малого и среднего предпринимательства», клиент относится к микропредприятию. 

Таким образом, для получения преференций, клиент должен участвовать в закупках только для субъектов малого предпринимательства (СМП/СОНО).

 

Устанавливаются ли условия по национальному режиму?

Еще один очень важный момент — так называемый, национальный режим.

Особенности применения национального режима установлены ст. 14 44-ФЗ. Проще говоря, это некие ограничения, которые призваны защитить российский рынок и поддержать местных производителей.

При закупке преимущества предоставляют поставщикам российской продукции или товаров из стран ЕАЭС. В этом случае закупка импорта запрещена в рамках национального режима для государственных и муниципальных нужд (44-ФЗ)

Следовательно, клиент может поставлять мебель, изготовленную российскими производителями или в странах ЕАЭС.

Любарец Светлана юрист по госзакупкам

Юрист Любарец (Авдеева) Светлана занимается юридическим сопровождением госзакупок.  

Юрист  эффективно и качественно решает поставленные задачи и предлагает наиболее оптимальные варианты достижения ваших целей. Рядом с вами будет ответственный профессионал с уникальным опытом, добросовестно выполняющий свою работу.

5
Оценка 5 из 5
5 из 5 звёзд (основано на 3 отзывах)
Отлично100%
Очень хорошо0%
Средне0%
Плохо0%
Ужасно0%
Оценка 5 из 5
06.12.2022

Спасибо большое, за проделанную качественную работу, всё дело юрист вела до конца, всегда консультировала. Спасибо большое, что вы есть буду рекомендовать вас всем!!!

Иван

Ответ из Любарец Светлана

Спасибо вам, Иван, за плодотворное сотрудничество. Успехов в делах!

Оценка 5 из 5
02.12.2022

Огромное спасибо за консультацию!

Галина

Ответ из Любарец Светлана

Всегда рада помочь!

Оценка 5 из 5
01.12.2022

Я хотела защитить коммерческую тайну участвуя в закупках. Заказчик потребовал финансовую и бухгалтерскую документацию, я считала, что это тайна. Однако Светлана все об’яснила и сказала как действовать. Спасибо

Татьяна

Ответ из Любарец Светлана

Спасибо за высокую оценку. Всегда рада помочь

Любарец Светлана юрист по госзакупкам

#КЕЙС 1. Принцип госзакупок: личное участие

Кейс: консультация клиента — поставщика

Ко мне обратился клиент с интересным вопросом. 

Заказчик проводит закупку на услуги связи. Обязательное требование к участнику — лицензия.

У клиента такой лицензии нет, но он готов заключить договор субподряда в случае победы в аукционе с другой компанией, у которой лицензия есть. 

Клиент планировал в составе заявки предоставить лицензию компании-субподрядчика и соглашение о намерении заключить договор. 

Проанализировав ситуацию, я пришла к такому выводу.

НЕТ ВРЕМЕНИ ЧИТАТЬ?

ЗАПИШИТЕСЬ НА БЕСПЛАТНОЕ ИНТЕРВЬЮ!

по вашему вопросу

В соответствии со ст. 31 Закона 44-ФЗ при применении конкурентных способов, заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки.

В частности в ч. 1 п. 1 ст. 31 названного Закона, установлено, что лицо, осуществляющее поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки, должно соответствовать установленным законодательством требованиям. 

Согласно ст. 43 Закона 44-ФЗ, участник в заявке на участие должны указать информацию и приложить перечень документов, в частности, предусмотренные ч. н п. 1 ст. 43 44 — ФЗ: документы, подтверждающие соответствие единым требованиям, дополнительным требованиям. 

Следовательно, едиными требованиями при закупке услуг связи, является наличие лицензии у лица — участника закупки. 

Если бы клиент подал такую заявку, то она была бы правомерно отклонена заказчиком, как несоответствующая требованиям.

В данной ситуации работает принцип госзакупок: личное участие лица, заключившего контракт.

Любарец Светлана юрист по госзакупкам

Юрист Любарец (Авдеева) Светлана занимается юридическим сопровождением госзакупок.  

Юрист  эффективно и качественно решает поставленные задачи и предлагает наиболее оптимальные варианты достижения ваших целей. Рядом с вами будет ответственный профессионал с уникальным опытом, добросовестно выполняющий свою работу.

5
Оценка 5 из 5
5 из 5 звёзд (основано на 3 отзывах)
Отлично100%
Очень хорошо0%
Средне0%
Плохо0%
Ужасно0%
Оценка 5 из 5
06.12.2022

Спасибо большое, за проделанную качественную работу, всё дело юрист вела до конца, всегда консультировала. Спасибо большое, что вы есть буду рекомендовать вас всем!!!

Иван

Ответ из Любарец Светлана

Спасибо вам, Иван, за плодотворное сотрудничество. Успехов в делах!

Оценка 5 из 5
02.12.2022

Огромное спасибо за консультацию!

Галина

Ответ из Любарец Светлана

Всегда рада помочь!

Оценка 5 из 5
01.12.2022

Я хотела защитить коммерческую тайну участвуя в закупках. Заказчик потребовал финансовую и бухгалтерскую документацию, я считала, что это тайна. Однако Светлана все об’яснила и сказала как действовать. Спасибо

Татьяна

Ответ из Любарец Светлана

Спасибо за высокую оценку. Всегда рада помочь